Derecho Penal
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ÍNDICE
Introducción 17
Capítulo 1
Autonomía progresiva: génesis y significado para las niñas, niños y adolescentes de hoy
Úrsula Cristina Basset
I. Autonomía progresiva atributo de la igual dignidad humana 19
II. Convención sobre los derechos del niño y el concepto de autonomía progresiva 20
1. La autonomía en la Convención sobre los Derechos del Niño 21
2. La palabra “desarrollo” en la Convención sobre los Derechos del Niño 22
3. Autonomía progresiva v. participación, promoción y protección en la Convención sobre los Derechos del Niño 25
III. Autonomía progresiva y jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos 25
1. La Autonomía y la Corte IDH 26
2. Los requisitos de la autonomía 26
3. Autonomía progresiva en la Corte IDH 28
4. Explotación económica del niño, entrega y libertad 31
5. La Corte IDH y la noción de desarrollo del niño 31
6. La libertad de los niños en la Corte IDH 33
7. El proyecto de vida 34
IV. La autonomía progresiva: su desarrollo teórico 35
V. El origen de todo: la autonomía para las decisiones médicas 37
VI. La autonomía progresiva como capacidad de ejercicio de derechos, competencia, edad y grado de madurez suficiente 38
1. Modelos de abordaje de la capacidad en infancia 40
2. El examen de la autonomía por variables: ¿un test de autonomía? 42
VII. La autonomía progresiva y sus cosmovisiones 43
1. Una visión liberal 43
2. Una visión conflictivista 43
3. Una visión humanista y relacional 44
VIII. Balance y conclusiones 44
IX. Bibliografía 45
Capítulo 2
Autonomía progresiva de niños, niñas y adolescentes y la modificación de componentes de su identidad personal: apellidos y filiación
Rommy Alvarez Escudero
I. CONSIDERACIONES PRELIMINARES 47
II. DERECHO A LA IDENTIDAD Y SUS FACTORES: IDENTIFICACIÓN DE NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES 51
III. REGLAS DE TRANSMISIÓN DE LOS APELLIDOS. AUTONOMÍA PROGRESIVA DE HIJOS E HIJAS CON DETERMINACIÓN DE FILIACIÓN SOBREVENIDA 53
IV. EJERCICIO PROGRESIVO DE PRERROGATIVAS EN LA MODIFICACIÓN DEL APELLIDO COMO CONSECUENCIA DEL CAMBIO DEL ORDEN DE LOS APELLIDOS DEL PADRE O MADRE 55
V. NUEVA FILIACIÓN Y ALTERACIÓN DE LA IDENTIFICACIÓN PERSONAL 57
VI. EJERCICIO PROGRESIVO DE PRERROGATIVAS EN LA SOLICITUD JUDICIAL DE CAMBIO DE NOMBRES Y APELLIDOS 62
VII. REFLEXIONES FINALES 65
VIII. BIBLIOGRAFÍA CITADA 66
Capítulo 3
El consentimiento informado de niñas, niños y adolescentes
Darío Parra Sepúlveda
Isaac Ravetllat Ballesté
I. INTRODUCCIÓN 69
II. EL CONSENTIMIENTO INFORMADO, APUNTES GENERALES 71
III. EL DERECHO A LA INFORMACIÓN ASISTENCIAL 76
IV. EL CONSENTIMIENTO INFORMADO DE NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES 81
V. BIBLIOGRAFÍA CITADA 87
Capítulo 4
El derecho de niñas, niños y adolescentes a tomar decisiones sobre su propio cuerpo en el ámbito sociosanitario
Isaac Ravetllat Ballesté
I. INTRODUCCIÓN 93
II. EL EJERCICIO DE LOS DERECHOS CIVILES Y POLÍTICOS Y EL PRINCIPIO DE LA AUTONOMÍA PROGRESIVA EN LA LEY SOBRE GARANTÍAS Y PROTECCIÓN INTEGRAL DE LOS DERECHOS DE LA NIÑEZ Y ADOLESCENCIA 95
1. Criterio de ordenación de los derechos seguido por la Ley Nº 21.430 95
2. Los derechos civiles y políticos como derechos de la esfera extrapatrimonial de las personas 97
3. El principio de la autonomía progresiva 99
III. EL CONSENTIMIENTO INFORMADO EN EL ÁMBITO DE LA SALUD 102
1. Derecho a la información sobre la salud de niñas, niños y adolescentes 102
2. El consentimiento informado de niños, niñas y adolescentes 105
IV. LA ANTICONCEPCIÓN DE EMERGENCIA EN ADOLESCENTES 107
V. LA INTERRUPCIÓN VOLUNTARIA DEL EMBARAZO POR PARTE DE PERSONAS ADOLESCENTES 109
VI. CONCLUSIONES 111
VII. BIBLIOGRAFÍA CITADA 113
Capítulo 5
Derecho a ser oído. Implicancias en el procedimiento judicial y administrativo de aplicación de medidas de protección
Paul Contreras Saavedra
I. INTRODUCCIÓN 117
II. DERECHO A SER OÍDO Y/O PARTICIPACIÓN 118
III. EN CONDICIONES DE FORMARSE UN JUICIO PROPIO, MADUREZ Y EDAD 120
IV. ERRADOS DOGMAS DEL DERECHO A SER OÍDO 122
1. Ser trámite esencial del procedimiento 122
2. Confidencialidad 123
3. Falta de valoración en la sentencia 124
4. Respeto irrestricto a la opinión del NNA 124
5. El curador ad-litem como representante del NNA 125
6. Participación como audiencia reservada 126
V. PARTICIPACIÓN EN LOS PROCEDIMIENTOS DE APLICACIÓN DE MEDIDAS DE PROTECCIÓN 127
1. Consideraciones generales 127
2. Implicancias del derecho a ser oído 128
2.1. ¿Parte del proceso? 128
2.2. Aplicación y ejecución de la medida. Aprobación del plan de intervención y asistencia al programa. Posibilidad de negarse a tratamiento psicológico y/o psiquiátrico 129
2.2.1. Aplicación de la medida de protección 129
2.2.2. Ejecución de la medida de protección 130
2.2.2.1. Elaboración del plan de intervención (P.I.I.) y rechazo a la intervención 130
2.2.2.2. Incumplimiento de la medida por el NNA 133
VI. CONCLUSIONES 134
VII. BIBLIOGRAFÍA CITADA 135
Capítulo 6
Autonomía progresiva y derecho a la identidad de género en Chile
Claudia Moraga Contreras
I. INTRODUCCIÓN 139
II. DEL DERECHO A LA IDENTIDAD DE GÉNERO DE NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES 142
III. AUTONOMÍA PROGRESIVA EN LA LEY QUE RECONOCE Y DA PROTECCIÓN A LA IDENTIDAD DE GÉNERO 144
1. De los principios de la ley y más concretamente del principio de la autonomía progresiva 145
2. Procedimiento judicial de rectificación de la inscripción relativa al sexo y nombre en caso de personas mayores de catorce y menores de dieciocho años de edad 147
2.1. Solicitud de rectificación de nombre y sexo registral 148
2.2. Tribunal competente y procedimiento aplicable 150
2.3. Legitimación activa 150
2.4. Contenido de la solicitud 153
2.5. Audiencia preliminar 154
2.6. Audiencia preparatoria y de juicio 154
2.7. Sentencia 155
2.8. Efectos de la resolución que acoge la solicitud de rectificación 156
2.8.1. Rectificación de la partida de nacimiento 156
2.8.2. Emisión de nuevos documentos y diligencias posteriores 156
2.8.3. Deber de reserva y medidas de seguridad jurídica 158
2.8.4. Garantía específica derivada de la identidad de género 159
2.8.5. Efectos respecto de terceros 159
2.8.6. Programas de acompañamiento 159
2.8.7. Nueva rectificación 160
IV. CONCLUSIONES 161
V. BIBLIOGRAFÍA CITADA 162
Capítulo 7
La autonomía progresiva y su impacto en el régimen de cuidado personal de niños, niñas y adolescentes
Alejandra Illanes Valdés
I. INTRODUCCIÓN 167
II. El NNA COMO SUJETO DE DERECHO CON AUTONOMÍA PROGRESIVA 168
1. El niño como sujeto de derecho en el contexto de la CDN y el reconocimiento de su autonomía progresiva 168
2. Interés superior, autonomía progresiva y derecho a ser oído. De la CDN a la Ley de Garantías 173
3. La autonomía progresiva en el contexto de las relaciones familiares. Derechos preferentes de los padres y autonomía 175
III. RÉGIMEN DE CUIDADO PERSONAL DE NNA Y SU AUTONOMÍA PROGRESIVA 177
1. Responsabilidad parental, cuidado personal de los hijos y autonomía progresiva 177
2. Régimen de atribución del cuidado personal entre los progenitores y consideración de la autonomía progresiva del NNA 179
2.1. Estructura general del régimen 179
2.2. Atribución convencional 180
2.2.1. El acuerdo de cuidado personal 180
2.2.2. Acuerdo, interés superior y autonomía ¿Quién resguarda el interés superior? 183
2.3. Atribución judicial 188
2.3.1. El interés superior del niño como regla decisoria litis 188
2.3.2. Factores de determinación del interés superior. La opinión del niño 189
2.3.3. La consideración de la autonomía progresiva en el juicio de cuidado personal 192
3. Cuidado personal por terceros y la consideración de la autonomía progresiva 195
3.1. El cuidado personal por terceros como figura excepcional 195
3.2. El rol del interés superior del niño en la atribución del cuidado personal a terceros. Criterios dispares 196
3.3. El artículo 226 del Código Civil, en el contexto de la Ley de Garantías. ¿Una hipótesis de derogación tácita? 199
IV. REFLEXIONES FINALES 200
V. BIBLIOGRAFÍA CITADA 201
Capítulo 8
Cuestiones problemáticas del principio de autonomía progresiva en el contexto de la relación directa y regular
Alexis Mondaca Miranda
I. INTRODUCCIÓN 205
II. CAMBIO DE RÉGIMEN COMUNICACIONAL EN ATENCIÓN AL RANGO ETARIO DE LOS NNA 207
1. Determinación del régimen comunicacional 208
2. Modificación del régimen de visitas 210
III. INCIDENCIA DE LAS CARACTERÍSTICAS ESPECIALES DE LOS NNA EN EL RÉGIMEN COMUNICACIONAL (DISCAPACIDAD, TRASTORNO DEL ESPECTRO AUTISTA, ALERGIAS ALIMENTICIAS) 212
1. NNA que presentan alguna especie de discapacidad 212
2. Trastorno del espectro autista 213
3. Alergias alimenticias 214
4. El peligro de la sobreprotección del padre custodio 214
IV. LA UTILIZACIÓN DEL RÉGIMEN COMUNICACIONAL DECRETADO EN FAVOR DE LOS ABUELOS COMO MECANISMO PARA VULNERAR LAS RESTRICCIONES IMPUESTAS AL PADRE NO CUSTODIO 216
1. El complejo problema de los incumplimientos 216
2. Los abuelos y el régimen comunicacional con sus nietos y/o nietas 218
3. El abuso del padre no custodio 219
V. CONCLUSIONES 221
VI. BIBLIOGRAFÍA 222
Capítulo 9
La capacidad contractual de los niños, niñas y adolescentes. Capacidad progresiva un mito o realidad
Ricardo Alberto Vargas Morales
I. INTRODUCCIÓN 225
II. LA CAPACIDAD CONTRACTUAL DE LOS NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES EN LA LEGISLACIÓN CIVIL CHILENA 226
1. Personalidad, capacidad e incapacidad 228
1.1. La capacidad 228
1.2. La Personalidad 229
1.3. La capacidad jurídica: capacidad de goce y capacidad de ejercicio 229
2. La edad como causa modificativa de la capacidad patrimonial de los niños, niñas y adolescentes 234
2.1. Sistema de ficción de límites de edad prescriptivos para el ejercicio del derecho 236
2.2. Sistema en que se formula la eliminación de todo límite etario 236
2.3. Límites de edad fijos con la posibilidad de demostrar competencia a una edad inferior 237
2.4. Sistema o modelo mixto 238
3. La incapacidad de ejercicio 240
3.1. La incapacidad se sustenta en la necesidad de proteger derechos de terceros que contraten con los niños, niñas y adolescentes 241
3.2. La incapacidad legal absoluta y relativa de los niños, niñas y adolescentes 242
3.2.1. Infantes 243
3.2.2. Infancia mayor o pubertad 244
3.2.3. Los menores adultos: incapaces relativos 248
III. LA CAPACIDAD CONTRACTUAL DE LOS NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES EN LA LEGISLACIÓN COMPARADA 252
1. España 252
2. Argentina 254
IV. JURISPRUDENCIA 256
V. CONCLUSIONES 258
VI. Bibliografía citada 260
Capítulo 10
Roles de capacidad en la responsabilidad civil extracontractual
Cristian Aedo Barrena
I. INTRODUCCIÓN 263
II. LA CAPACIDAD COMO ELEMENTO DE LA RESPONSABILIDAD, ¿PRESUPUESTO DE LA CULPA O DE LA RESPONSABILIDAD? 265
III. DETERMINACIÓN DEL CAUSANTE DEL DAÑO 267
1. Régimen de responsabilidad del guardián 268
2. El régimen de responsabilidad del artículo 2320 del Código Civil 268
2.1. Presupuestos del régimen 268
2.2. Responsabilidad de los padres respecto de las conductas del hijo capaz 270
IV. PONDERACIÓN DE LA CULPA A PARTIR DEL DEBER DE GARANTE: MÁS ALLÁ DEL ARTÍCULO 2319 272
V. CAPACIDAD Y COMPORTAMIENTO DE LA VÍCTIMA 273
VI. DAÑOS Y CONCIENCIA DE LA VÍCTIMA 275
VII. CONCLUSIONES 279
VIII. BIBLIOGRAFÍA CITADA 281
