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ÍNDICE
TOMO I
Abreviaturas 1
PRIMERA PARTE
INTRODUCCIÓN AL DERECHO DE SOCIEDADES. ORIGEN, CLASIFICACIÓN Y ELEMENTOS DE LA SOCIEDAD COMERCIAL
Capítulo I
Antecedentes y nociones fundamentales
1. ANTECEDENTES HISTÓRICOS DE LA SOCIEDAD 7
1.1. La sociedad en el Derecho romano 7
1.1.1. Formas asociativas del Derecho romano: Consortium, societas omnium bonorum, societas unius negotiationis y societas universalis quaestum 8
1.1.2. Origen de la societas romana 9
1.2. La sociedad en el derecho medieval 10
2. CONCEPTO DE SOCIEDAD 12
2.1. La tesis institucionalista 13
2.2. La tesis contractualista 15
2.3. Contractualismo e institucionalismo en el derecho societario chileno 18
3. REGULACIÓN DEL CONTRATO DE SOCIEDAD EN EL DERECHO CHILENO 27
4. CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD 27
4.1. Es generalmente un contrato plurilateral. El caso especial de la SpA unipersonal 27
4.2. Es un contrato solemne. Referencia a la Ley Nºâ?¯20.659 28
4.3. Es un contrato oneroso 29
4.4. Contrato intuitus personae 31
4.5. Contrato de carácter complejo o dualista en cuanto a sus efectos 32
4.6. Contrato típico, de tracto sucesivo 32
4.6.1. Contrato típico 33
4.6.2. Contrato de ejecución sucesiva 33
Capítulo II
Elementos y clasificación de la sociedad comercial
con personalidad jurídica
1. PERSONALIDAD JURÍDICA DE LA SOCIEDAD MERCANTIL 37
1.1. La personalidad jurídica y la doctrina de la sociedad en mano común del derecho germánico 38
1.2. La personalidad jurídica de las sociedades comerciales en el derecho francés. Ventajas y falencias 40
1.3. Algunos aspectos de la personalidad jurídica en el derecho societario chileno 41
1.3.1. Personalidad jurídica de las sociedades anulables 41
1.3.2. Personalidad jurídica de las sociedades anónimas especiales 44
1.3.3 Alcances de la personalidad jurídica. La situación del daño moral de los socios individualmente considerados 44
1.3.4. Personalidad jurídica de la sociedad colectiva comercial disuelta y no liquidada 46
1.4. Las concepciones doctrinales sobre la personificación de la sociedad 47
1.4.1. Teoría de la personalidad ficticia 47
1.4.2. Teoría de la personalidad real 48
1.4.3. Teoría finalista o del patrimonio fin 49
1.5. La personalidad jurídica de sociedades unipersonales. El caso de la SpA 50
2. REQUISITOS Y ELEMENTOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD 52
2.1. Requisitos comunes del contrato de sociedad 52
2.1.1. Consentimiento sin vicios 53
2.1.2. Capacidad para contratar 53
2.1.2.1. Situación de la mujer casada y no separada totalmente de bienes 53
2.1.2.2. Situación del menor adulto 55
2.1.3. Objeto lícito 56
2.1.4. Causa lícita 56
2.2. Requisitos especiales del contrato de sociedad 59
2.2.1. Primer requisito especial: El aporte de los socios 59
2.2.1.1. El aporte debe ser estipulado expresamente 60
2.2.1.2. El aporte puede hacerse en propiedad o en usufructo. Situación en caso de silencio 62
2.2.1.3. El aporte constituye un título de enajenación. Lesión enorme, saneamiento y aporte sujeto a condición 64
2.2.1.4. El aporte debe ser útil y apreciable en dinero; aporte de cosas y aporte de industria 69
2.2.1.5. Los aportes deben ser valorados. Omisión del requisito y formas de cumplirlo 73
2.2.1.6. El aporte debe ser especificado. Prohibición de las sociedades a título universal 76
2.2.1.7. Sanción en caso de incumplimiento de la obligación de aportar 77
2.2.1.8. Aumento de aportes por infracapitalización 78
2.2.1.9. Embargo del aporte y embargo del interés del socio 80
2.2.2. Segundo requisito esencial: Participación en las utilidades y pérdidas 85
2.2.3. Tercer requisito esencial: La intención de formar sociedad o affectio societatis 87
3. CLASIFICACIÓN DE LAS SOCIEDADES 93
3.1. Atendiendo a su objeto 93
3.1.1. Diferencias entre las sociedades civiles y mercantiles; relevancia de la distinción 94
3.1.2. Algunas consideraciones sobre la mercantilidad formal de la Sociedad Anónima 96
3.2. Atendiendo a su componente personalista o de capital 98
3.3. Atendiendo a la responsabilidad de los socios 99
3.4. Atendiendo a los tipos societarios reconocidos por la ley 100
3.5. Atendiendo a su nacionalidad 101
3.5.1. Principales teorías sobre la nacionalidad de la sociedad 101
3.5.2. La situación en el derecho chileno de sociedades 104
3.6. Atendiendo a los bienes que conforman el aporte 106
SEGUNDA PARTE
DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES EN PARTICULAR. SOCIEDAD COLECTIVA, SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA Y SOCIEDADES EN COMANDITA
Capítulo I
La sociedad colectiva
1. CONCEPTO DE SOCIEDAD COLECTIVA 110
2. RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS 111
2.1. Situación del ex socio 112
2.2. Herederos del socio fallecido 113
2.3. Alcances de la solidaridad de los socios y su diferencia con la solidaridad pasiva como modalidad de los actos jurídicos 115
3. CONSTITUCIÓN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA. RÉGIMEN GENERAL 117
3.1. Constitución de la sociedad colectiva según el Código de Comercio. Régimen general 118
3.1.1. El contrato debe otorgarse por escritura pública 118
3.1.1.1. La escritura pública es también prueba del contrato de sociedad 120
3.1.2. Extracto, inscripción y efecto retroactivo de la escritura pública de constitución y modificación estatutaria 120
3.1.3. Sanción por la falta de escritura pública e inscripción. Sociedades de hecho con y sin personalidad jurídica 121
3.1.3.1. Sociedades de hecho con personalidad jurídica 122
3.1.3.2. Sociedades de hecho sin personalidad jurídica. Relaciones internas y externas 122
3.2. Menciones del contrato de sociedad colectiva comercial 126
3.2.1. Análisis de las menciones que no pueden omitirse 126
3.2.1.1. “Los nombres, apellidos y domicilios de los socios” (art. 352 Nºâ?¯1). 126
3.2.1.2. “La razón o firma social” (art. 352 Nºâ?¯2). 127
3.2.1.3. “El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero, en créditos o en cualquiera otra clase de bienes; el valor que se asigne a los aportes que consistan en muebles o en inmuebles; y la forma en que deba hacerse el justiprecio de los mismos aportes en caso que no se les haya asignado valor alguno” (art. 352 Nºâ?¯4). 129
3.2.1.4. “Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad” (art. 352 Nºâ?¯5). Análisis del objeto social. 129
3.3. Análisis de las menciones contractuales de incorporación legal supletoria 136
3.3.1. “Los socios encargados de la administración y del uso de la razón social” (art. 352 Nºâ?¯3). 137
3.3.2. “La parte de beneficios o pérdidas que se asigne a cada socio capitalista o industrial”. Situación del socio trabajador (art. 352 Nºâ?¯6). 137
3.3.3. “La época en que la sociedad debe principiar y disolverse” (art. 352 Nºâ?¯7) 143
3.3.4. “La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares” (art. 352 Nºâ?¯8). 144
3.3.5. “La forma en que ha de verificarse la liquidación y división del haber social” (art. 352 Nºâ?¯9). 145
3.3.6. “Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad deberán ser o no sometidas a la resolución de arbitradores, y en el primer caso, la forma en que deba hacerse el nombramiento”. Pacto arbitral estatutario y situaciones que pueden plantearse (arts. 352 Nºâ?¯10 y 415). 149
4. LAS RELACIONES EXTERNAS DE LA SOCIEDAD. ADMINISTRACIÓN, REPRESENTACIÓN Y USO DE LA RAZÓN SOCIAL 154
4.1. Concepto de administración y de representación 154
4.2. Administración de la sociedad colectiva 156
4.2.1. Una aclaración previa; concepto y nociones de administración 156
4.2.1.1. Administración voluntaria y administración legal 158
4.2.1.2. Administración de bienes propios y administración de bienes ajenos 159
4.2.2. Naturaleza jurídica de la administración social. Teoría del mandato y teoría del órgano 161
4.2.2.1. Teoría del mandato 161
4.2.2.2. Teoría del órgano 164
4.2.3. Formas y facultades de administración de la sociedad colectiva comercial 166
4.2.3.1. Los socios no designan al administrador; mandato tácito y derecho de oposición 167
4.2.3.2. Los socios designan a la persona del administrador. Análisis de las situaciones posibles 170
4.2.3.4. Responsabilidad del administrador 178
4.2.3.5. La figura del administrador de hecho y sus variantes. Aproximación hacia un estatuto diferenciado de responsabilidad 179
4.3. La razón social 188
4.3.1. Uso de la razón social de una sociedad disuelta 189
4.3.2. Inclusión del nombre de un extraño en la razón social 190
4.3.3. Uso de la razón social por terceros extraños a la sociedad. Situación del socio no autorizado 191
4.3.4. Uso de la razón social y actos que no conciernen al giro 192
5. PROHIBICIONES LEGALES IMPUESTAS A LOS SOCIOS. RECUENTO DE DERECHOS Y OBLIGACIONES 193
5.1. Prohibición de extraer del fondo común mayor cantidad que la asignada para sus gastos particulares (art. 404 Nºâ?¯1 del C. de C.) 193
5.2. Prohibición de aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en éstos de la firma social (art. 404 Nºâ?¯2 del C. de C.). La figura de la exclusión del socio 194
5.3. Prohibición de ceder a cualquier título su interés en la sociedad y hacerse sustituir en el desempeño de las funciones que le correspondan en la administración(art. 404 Nºâ?3 del C. de C.)
5.4. Prohibición de competir con la sociedad y deber de lealtad (art. 404 Nºâ?¯4 del C. de C.) 198
5.4.1. Prohibición de competir en su manifestación subjetiva 200
5.4.2. Prohibición de competir en su manifestación material 201
5.4.3. Prohibición de competir y sociedad en liquidación 202
5.4.4. Autorización de los consocios 203
5.4.5. Sanción por violación de la prohibición de competir 203
6. DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA 203
6.1. Causales de disolución que dependen de la voluntad de los socios 205
6.1.1. La llegada del plazo o el evento de la condición establecida para la vigencia de la sociedad. Prórroga automática y revocabilidad del aviso de término 205
6.1.2. La finalización del negocio para el cual se constituyó la sociedad 207
6.2. Causales de disolución que no dependen de la voluntad de los socios 210
6.2.1 La insolvencia de la sociedad 211
6.2.2. La extinción de todos los bienes que forman el objeto social 216
6.2.3. El incumplimiento de la obligación de enterar el aporte estipulado 218
6.2.4. La pérdida de la cosa aportada en usufructo 219
6.2.4.1. Reposición de la cosa. Análisis de los requisitos y situaciones posibles 219
6.2.4.2. Los socios determinan continuar la sociedad sin la cosa aportada en usufructo 221
6.2.5. La remoción sin justa causa del administrador estatutario 221
6.2.6. La renuncia de uno o más socios 222
6.2.6.1. Casos en que procede la renuncia. Renuncia prohibida 222
6.2.6.2. Requisitos de la renuncia 225
6.2.6.3. Renuncia del socio administrador 229
6.2.7. La incapacidad sobreviniente del socio 230
6.2.8. El fallecimiento de alguno de los socios 230
6.2.8.1. Muerte del socio persona natural 230
6.2.8.2. ¿Muerte ficta?; extinción de la personalidad jurídica del socio persona jurídica 234
6.2.9. Insolvencia de alguno de los socios 236
6.3. Formalidades de la disolución 237
6.4. Efectos de la disolución y momento en que opera 238
7. LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA 239
7.1. Formas de liquidar 240
7.2. Facultades del liquidador 242
7.3. Obligaciones del liquidador 243
7.4. Renuncia y remoción del liquidador 243
7.5. Término de la liquidación y extinción de la sociedad 244
8. NORMAS ESPECIALES SOBRE PRESCRIPCIÓN 245
Capítulo II
La sociedad de responsabilidad limitada
1. ANTECEDENTES DE LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA 249
2. NATURALEZA Y CARACTERÍSTICAS DE LA SRL EN EL DERECHO CHILENO 255
2.1. Legislación aplicable a la SRL 255
2.2. El contrato de sociedad de responsabilidad limitada es solemne 257
2.2.1. Régimen general 257
2.2.2. Régimen simplificado 258
2.3. Número de socios 259
2.4. Razón social 260
2.5. Responsabilidad de los socios 260
2.6. Cesibilidad de los derechos de socio e incorporación de nuevos socios 264
2.7. Giros sociales prohibidos 265
2.8. Administración 265
2.9. Disolución y liquidación 267
Capítulo III
La sociedad en comandita
1. SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE 269
1.1. Formalidades 271
1.2. Los socios 271
1.3. Razón social 274
1.4. Administración y responsabilidad de los socios 274
1.5. Cesibilidad de los derechos sociales 275
2. SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES 276
2.1. Legislación aplicable 277
2.2. Constitución 277
2.3. Aportes según la naturaleza de los socios 278
2.4. Administración 280
2.5. Estatuto jurídico aplicable al socio comanditario 281
2.6. Órganos sociales 282
2.6.1. Asamblea General de Accionistas 282
2.6.2. La Junta de Vigilancia 283
2.7. Modelo de estatuto social 283
TERCERA PARTE
NORMAS SOBRE RÉGIMEN SIMPLIFICADO DE CONSTITUCIÓN, MODIFICACIÓN Y DISOLUCIÓN DE SOCIEDADES, LEY Nºâ?¯20.659
Capítulo I
Análisis general de la Ley Nºâ?¯20.659
1. ÁMBITO DE APLICACIÓN. SOCIEDADES “COMERCIALES” Y LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA DE GIRO CIVIL 294
2. LA LEY Nºâ?¯20.659 CREA UN SISTEMA ON LINE O POR MEDIOS ELECTRÓNICOS. CONCEPTOS DE “TITULAR”, “FORMULARIO” Y MECANISMOS DE SUSCRIPCIÓN 297
2.1. Suscripción de Formularios 298
2.1.1. Todos los titulares cuentan con firma electrónica avanzada. Suscripción directa 298
2.2. Sólo alguno(s) de los titulares cuenta(n) con firma electrónica avanzada. Suscripción directa y ante Notario 299
2.3. Suscripción ante Notario 299
2.4. Suscripción por representante legal o apoderado. 301
2.4.1. Suscripción mediante apoderado designado en el formulario 302
2.5. Plazo y fecha de suscripción 303
2.6. Suscripción fuera del sistema 303
2.7. Modificación, transformación, fusión, división, terminación y disolución de la sociedad 303
2.8. Obligación de aportar mediante suscripción de formularios. Aporte estipulado, aporte enterado e inoponibilidad a terceros 305
3. LA LEY Nºâ?¯20.659 CREA UN SISTEMA INTERCONECTADO E “INTEROPERACIONAL” 309
4. LA LEY Nºâ?¯20.659 CREA UN SISTEMA REGISTRAL TAMBIÉN DESMATERIALIZADO. EL REGISTRO DE EMPRESAS Y SOCIEDADES 310
5. COMPATIBILIDAD ESTRUCTURAL Y FLEXIBILIDAD DE LA NUEVA NORMATIVA. EL MECANISMO DE LA MIGRACIÓN 312
5.1. Migración voluntaria desde el régimen general al régimen simplificado 313
5.1.1. Consentimiento en el acto o acuerdo de migración 313
5.1.2. Certificado de Migración al sistema simplificado emitido por el Registro de Comercio. 314
5.1.3. Formulario de Migración al sistema simplificado y coherencia con el Certificado 315
5.1.4. Certificado digital de migración al régimen simplificado emitido por el Registro de Empresas y Sociedades 315
5.1.5. Notificación al Conservador de Bienes Raíces y anotación en el Registro de Comercio 316
6. MIGRACIÓN VOLUNTARIA DESDE EL RÉGIMEN SIMPLIFICADO HACIA EL RÉGIMEN GENERAL 316
7. MIGRACIÓN OBLIGATORIA DESDE EL RÉGIMEN SIMPLIFICADO HACIA EL RÉGIMEN GENERAL 317
8. MIGRACIÓN DE REGRESO 318
9. JUNTAS Y REGISTROS DE ACCIONISTAS 318
10. A MODO DE CONCLUSIÓN 319
Parte final
Aspectos generales de las sociedades mineras, en particular la sociedad contractual: origen, naturaleza jurídica y normativa aplicable
1. ANTECEDENTES HISTÓRICOS DE LAS SOCIEDADES MINERAS. LA CONCEPCIÓN PERSONALISTA DE LA SOCIEDAD O COMPAÑÍA MINERA EN EL DERECHO CASTELLANO MEDIEVAL 323
2. NATURALEZA JURÍDICA DE LAS SOCIEDADES MINERAS 330
3. NORMATIVA APLICABLE A LA SOCIEDAD CONTRACTUAL MINERA 335
Bibliografía 337
TOMO II
Abreviaturas 349
Capítulo I
La sociedad anónima
1. ANTECEDENTES HISTÓRICOS Y EVOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA EN EL DERECHO CHILENO Y COMPARADO. 352
2. DEFINICIÓN LEGAL Y MERCANTILIDAD FORMAL DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA. ALCANCES 360
2.1. Sociedad anónima, mercantilidad formal y ánimo de lucro. ¿Es este un elemento esencial? 368
2.1.1. Tesis de la “descausalización” del contrato de sociedad 369
2.1.2. Tesis intermedia. Concepción amplia del ánimo de lucro como elemento del contrato de sociedad 371
3. CLASIFICACIÓN DE LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS EN LA LEY CHILENA 373
3.1. Según el régimen de constitución y fiscalización 373
3.1.1. Sociedades anónimas abiertas 373
3.1.2. Sociedades anónimas cerradas 377
3.1.3. Sociedades anónimas especiales 378
3.2. Según la relación por capital o administración que exista entre ellas 379
3.3. Según la nacionalidad 380
4. CONSTITUCIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA. RÉGIMEN COMÚN 381
4.1. Menciones que debe contener la escritura pública de constitución 382
5. MODIFICACIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA. RÉGIMEN COMÚN 394
6. PERSONALIDAD JURÍDICA DE LA SOCIEDAD ANULABLE Y SANEAMIENTO 395
7. EL CAPITAL DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA 396
7.1. Una distinción previa: capital social y patrimonio social 396
7.2. Normas legales para la tutela del capital social 397
7.2.1. Entero efectivo y real del capital 398
7.2.2. Capital útil 399
7.2.3. Conservación e intangibilidad del capital 400
7.2.3.1. Revalorización de pleno derecho del capital social 401
7.2.3.2. Modificación de pleno derecho del capital por el mayor valor en la colocación de acciones de pago 402
7.2.3.3. Autocartera y reducción de pleno derecho del capital 403
7.2.3.4. Pago de dividendos con cargo a utilidades líquidas. 405
7.2.3.5. Reajustabilidad del saldo insoluto de las acciones suscritas y no pagadas 406
7.3. Capital nominal, capital suscrito y capital pagado 406
7.4. Aumento del capital 408
7.4.1. Aspectos formales 408
7.4.2. Saldos morosos del aumento de capital 408
7.4.3. Emisión de bonos convertibles 409
7.4.4. Planes de compensación o “stock option” 409
7.4.4.1. Plan de Compensación mediante aumento de capital 412
7.4.4.2. Plan de Compensación mediante autocartera 413
7.4.4.3. Etapas que componen la ejecución de un Plan de Compensación. 415
7.4.4. Formas de aumentar el capital. 417
7.4.4.1. Aumento de capital mediante la emisión de nuevas acciones y derecho de suscripción preferente 417
7.4.4.2. Aumento de capital mediante la capitalización total o parcial de las utilidades y fondos de reserva 418
7.5. Disminución del capital 419
8. LAS ACCIONES 420
8.1. Características de las acciones 420
8.1.1. La acción como objetivación del carácter capitalista de la sociedad anónima. 420
8.1.2. Acción y título accionario 420
8.1.3. Transferibilidad de la acción 422
8.1.3.1. Pactos de accionistas y limitaciones a la libre cesibilidad 423
8.1.3.2. Sistema y regulación de la “oferta pública de adquisición de acciones” como mecanismo de transferencia. Aspectos principales 429
8.1.3.3. Transacción de acciones chilenas en el extranjero: El sistema de ADR’s (American Depositary Receipts) 436
8.1.4. La acción es autónoma, indivisible e inescindible. Copropiedad sobre acciones 446
8.2. Tipos de acciones y criterios de clasificación 448
8.2.1. Según la función que cumplen 448
8.2.2. En cuanto al valor de las acciones: acciones con y sin valor nominal; valor de libros; valor comercial o de mercado 449
8.2.3. En cuanto al estado de emisión, suscripción y pago de las acciones: acciones emitidas, acciones en reserva y acciones pagadas 452
8.2.4. En cuanto a los derechos que confieren al accionista. Acciones ordinarias y acciones preferidas, preferentes o privilegiadas 452
8.2.4.1. Características y requisitos de las preferencias 454
8.2.4.2. Preferencias reguladas o típicas: Acciones sin derecho a voto o con voto limitado; acciones de control; canje de acciones 454
8.2.4.3. Preferencias prohibidas 458
8.2.5. Acciones de pago y acciones liberadas de pago o “crías” 459
8.2.6. Acciones al portador y acciones nominativas 460
8.2.7. Acciones rescatables y no rescatables 461
8.2.8. Acciones sectoriales o por unidad de negocio 461
8.3. Suscripción de acciones 463
8.3.1. Requisitos formales del contrato de suscripción 464
8.4. Cesión o transferencia de acciones 464
8.4.1. Traspaso de acciones 465
8.4.2. Formalidades del traspaso 468
8.4.3. Inscripción del traspaso y sus efectos 470
8.5. Transmisibilidad de las acciones 473
8.6. Gravámenes sobre acciones 474
8.6.1. Oponibilidad de los gravámenes y embargos a la sociedad 474
8.6.2. Embargo de acciones 475
8.6.3. Usufructo sobre acciones 475
8.6.4. Prenda de acciones 477
8.7. Derechos que confiere la acción y el deber de lealtad del accionista. 479
8.7.1. Derechos políticos o administrativos 481
8.7.1.1. Derecho a voz y voto 481
8.7.1.2. Derecho a ser informado. Algunas consideraciones sobre la información esencial, reservada y privilegiada 483
8.7.1.3. Otros derechos políticos o administrativos 498
8.7.2. Derechos patrimoniales 498
8.7.2.1. Derecho a participar en las utilidades sociales 498
8.7.2.2. Derecho a la restitución del aporte y a los eventuales remanentes del patrimonio, al liquidarse la sociedad. 505
8.7.3. Otros derechos: opción preferente de suscripción de acciones, derecho de retiro y derecho al saneamiento de la sociedad 506
8.7.3.1. Aumento de capital y opción de suscripción preferente 506
8.7.3.2. Derecho a retiro 509
9. ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA 523
9.1. Concepto de administración 524
9.2. Sistema de administración de la sociedad anónima en el derecho chileno 526
9.3. Definición del interés tutelado por la administración 528
9.3.1. Concepto de interés jurídico 531
9.3.2. El interés social y el interés de los socios 534
9.3.2.1. La tesis institucionalista 536
9.3.2.2. La tesis contractualista 538
9.3.2.3. Contractualismo e institucionalismo en el derecho chileno 542
9.3.3. Interés social e interés de los administradores; primera aproximación a los deberes fiduciarios en la legislación chilena sobre sociedades anónimas 550
9.3.4. Conclusiones preliminares sobre los intereses involucrados en la administración de la sociedad 554
9.4. El Directorio 555
9.4.1. Concepto 555
9.4.2. Naturaleza jurídica del directorio 556
9.4.3. Designación provisional y definitiva del directorio 556
9.4.4. Aceptación del cargo de director 557
9.4.5. Renovación del directorio 557
9.4.6. Revocación del directorio 558
9.4.7. Naturaleza del vínculo jurídico entre los directores y la sociedad 559
9.4.8. Clasificación de los directores: titulares, suplentes, reemplazantes e independientes 560
9.4.9. Presidente del directorio 566
9.4.10. Inhabilidades para ser designado director, contempladas en la LSA 568
9.4.11. Renuncia del director 570
9.4.12. Funcionamiento del directorio 571
9.4.13. Funciones de representación y facultades del directorio 575
10. RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES: LOS DEBERES FIDUCIARIOS Y EN ESPECIAL EL DEBER DE DILIGENCIA 577
10.1. Algunas consideraciones previas: la OCDE y su impacto en la regulación de los gobiernos corporativos 578
10.2. La función de gestión de los negocios sociales en su manifestación interna y externa. Aproximación a los deberes fiduciarios 583
10.3. Algunas precisiones sobre el concepto de “deberes fiduciarios” 585
10.4. El deber de lealtad y el deber de cuidado o diligencia en la normativa chilena. El estándar exigible 588
10.4.1. Deber de lealtad 589
10.4.2. Deber de diligencia o cuidado 595
10.4.2.1. Aspectos relevantes del deber de diligencia o cuidado 605
10.4.2.2. Deber de informar y de informarse 606
10.4.2.3. Deber de asistencia y de vigilancia 609
10.5. Breve referencia a la figura del gerente general en la LSA 610
10.5.1. Concepto y naturaleza jurídica del vínculo entre la sociedad y el gerente general 610
10.5.2. Deberes y obligaciones del gerente 612
10.5.3. Responsabilidad civil del gerente general 615
10.6. Operaciones entre partes relacionadas y conflictos de interés. Breve reseña jurisprudencial 618
11. LA JUNTA DE ACCIONISTAS 623
11.1. Clasificación y competencia de la junta de accionistas 625
11.1.1. Juntas ordinarias 625
11.1.2. Juntas extraordinarias 627
11.2. Convocatoria y autoconvocatoria de la junta 630
11.3. Aviso de citación y formalidades 631
11.4. Asistencia 632
11.5. Poderes de representación 633
11.6. Calificación de poderes 634
11.7. Quórum de constitución de la junta 636
11.8. Quórum para adoptar acuerdos 636
11.8.1. Reglas especiales para las votaciones y elecciones 636
11.9. Suspensión de la junta 638
12. FISCALIZACIÓN DE LA ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA 638
12.1. Régimen de fiscalización de la administración en la sociedad anónima cerrada 640
12.2. Régimen de fiscalización interna de la sociedad anónima abierta 641
12.3. Reglas comunes 641
12.4. Responsabilidad de los fiscalizadores 643
13. ARBITRAJE 644
14. DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA. CAUSALES DEL ART. 103 654
14.1. Otras causales de disolución 662
14.2. Formalidades de la disolución 663
14.2.1. Formalidades en el régimen simplificado 664
14.2.2. Formalidades en el régimen tradicional 664
14.3. Disolución y personalidad jurídica 665
15. LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA 666
15.1. Efectos y formalidades del proceso de liquidación 667
15.2. Naturaleza jurídica de la relación entre la sociedad y sus liquidadores 671
15.3. Inicio y término de la liquidación 671
15.4. Liquidación, sociedad y empresa 673
16. DIVISIÓN, TRANSFORMACIÓN Y FUSIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA. BREVE SÍNTESIS 674
16.1. División o escisión 676
16.2. Transformación 680
16.3. Fusión 683
16.3.1. Sucesión universal y transmisibilidad de las inhabilidades que afectan a las sociedades disueltas en el proceso de fusión 686
Capítulo II
La sociedad anónima de garantía recíproca
1. EL PROBLEMA DEL FINANCIAMIENTO DE LA PYME 691
2. LA SGR EN CHILE. DEL SISTEMA MUTUALISTA PURO A LA EXTERNALIZACIÓN DE GARANTÍAS PERSONALES 695
3. LA SGR COMO SOCIEDAD ANÓNIMA 698
4. CARACTERÍSTICAS DISTINTIVAS DE LA SGR EN EL MODELO CHILENO 701
4.1. El objeto en la SGR 701
4.1.1. Otorgamiento de garantías personales (y divisibilidad y portabilidad de garantías reales) 701
4.1.2. Asesoramiento técnico, económico, legal y financiero de la PyME 705
4.1.3. Administración de fondos de reafianzamiento 706
4.2. El capital de la SGR 707
4.2.1. Capital mínimo 707
4.2.2. En cuanto a la forma de enterar el capital social 712
4.2.3. Capital suscrito y capital pagado 713
4.2.4. Infracapitalización sobrevenida e insolvencia de la SGR 715
4.3. Derechos y obligaciones de los accionistas 716
4.3.1. Derecho a ser afianzado por la sociedad y proporcionalidad entre el monto garantizado y el capital aportado 716
4.3.2. Derecho a voz y voto en Junta 718
5. ÓRGANOS SOCIALES DE LA SGR 720
6. DISOLUCIÓN DE LA SGR POR UNIPERSONALIDAD SOBREVENIDA 721
6.1. El art. 28 de la LSGR y su aplicación a la causal de disolución del art. 103 N° 2 de la LSA 722
6.2. Autorización administrativa de disolución por unipersonalidad sobrevenida (art. 107 de la LSA) 726
7. FISCALIZACIÓN DE LA SGR Y SISTEMA DE CLASIFICACIÓN 727
7.1. Fiscalización de la administración por auditores externos independientes 728
7.2. Sistema especial de clasificación de la SGR 729
7.2.1. Asimilación relativa de la SGR a las instituciones financieras 729
7.2.2. Categorización de la SGR y evaluación especial externa 731
Capítulo III
La sociedad por acciones
1. ORÍGENES DE LA UNIPERSONALIDAD EN EL DERECHO EUROPEO 735
1.1. La sociedad de capital en el siglo XIX 736
1.1.1. La sociedad de capital a fines del siglo XVIII 737
1.1.2. Un nuevo concepto; sociedad de capital y liberalismo 737
1.1.3. La influencia del derecho alemán de sociedades y la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada de 1892 738
1.2. La unipersonalidad en sus primeras manifestaciones positivas: empresa individual de responsabilidad limitada, “anstalt” y sociedad de un solo socio en el principado de Liechstenstein.
1.2.1. La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada —EIRL— 740
1.2.2. El “Anstalt” como patrimonio con personalidad jurídica 742
1.2.3. Sociedades de capital o personales de un solo socio 743
1.3. De la EIRL a la unipersonalidad sobrevenida en el derecho europeo de sociedades; antesala de la sociedad de un solo socio originaria 743
1.4. La revisión del derecho tradicional de sociedades y la opción por la sociedad unipersonal originaria 748
1.4.1. Los primeros reconocimientos positivos de la sociedad unipersonal originaria 748
1.4.2. La 12ª Directiva 89/667/CEE del Consejo en materia de sociedades, de 21 de diciembre de 1989 751
2. LA UNIPERSONALIDAD EN EL DERECHO CHILENO DE SOCIEDADES 752
2.1. La empresa individual de responsabilidad limitada como primer acercamiento hacia la unipersonalidad originaria 753
2.1.1. La personificación del patrimonio de afectación: una controversial opción de la ley chilena sobre EIRL 753
2.1.2. EIRLs y patrimonio dotacional en el derecho chileno; ¿situaciones asimilables? 758
3. LA UNIPERSONALIDAD AB ORIGINE DE LA SPA; ¿FIGURA ATÍPICA? 761
3.1. Unipersonalidad originaria y concepción plurisubjetiva de la sociedad; un análisis pendiente en el proceso de formación de la Ley N° 20.190 761
3.2. La definición de sociedad del art. 2503 del CC. ante la nueva figura societaria unipersonal;¿derogación tácita del concepto o superación de la concepción tradicional de sociedad de capital?
3.2.1. Lex speciales, lex posterior e inconsistencia normativa parcial como criterios de interpretación. 765
3.2.2. La SpA como manifestación evolutiva de la noción tradicional de la sociedad de capital 768
3.2.2.1. Consideraciones en torno al concepto de sociedad del Código Civil. 768
3.2.2.2. La noción corporativa tradicional de la sociedad de capital frente a la figura unipersonal originaria 770
3.2.2.3. El comienzo de la organización societario-capitalista también debe entenderse según el fin 774
3.2.3. Unipersonalidad originaria y sobrevenida en la sociedad de capital; una revisión también pendiente el derecho chileno de sociedades 776
4. ESTUDIO PARTICULAR DE LA SOCIEDAD POR ACCIONES (SPA) 778
4.1 La SpA como vehículo societario flexible 779
4.2. Normativa aplicable a la SpA 781
4.3. La autonomía de la voluntad y sus manifestaciones en la SpA 784
4.3.1. Constitución y modificación de la SpA 784
4.3.1.1. Constitución 784
4.3.1.2. Modificación de estatutos 786
4.3.2. Capital, emisión administrativa de acciones, suscripción preferente y política de dividendos 787
4.3.2.1. Suscripción y pago del capital sociall 787
4.3.2.2. Aumento de capital y emisión de acciones por parte de la administración 788
4.3.2.3. Derecho de suscripción preferente de las acciones de pago provenientes de un aumento de capital 788
4.3.2.4. Acciones preferidas y derecho a voto 789
4.3.2.5. Dividendos fijos, dividendos por unidades de negocios y régimen tributario 789
4.3.3. Administración y fiscalización de la sociedad 794
4.3.4. Juntas de accionistas. 794
4.3.5. Libertad de pactos: Pactos estatutarios sobre límites de concentración accionaria y pactos sobre enajenación forzada de acciones 795
4.3.6. Adquisición y posesión de acciones de propia emisión 796
4.3.7. Efectos de la unipersonalidad sobrevenida 797
4.4. Arbitraje 798
4.4.1. Naturaleza del arbitraje, composición del tribunal arbitral y revisión jurisdiccional del laudo 798
4.4.2. Designación de los árbitros 799
4.4.2.1. Designación directa 799
4.4.2.2. Designación indirecta. La relevancia de la cláusula compromisoria idónea 800
4.4.3. Derecho de opción competencial y normas supletorias 801
5. TRANSFORMACIÓN DE PLENO DERECHO DE LA SPA EN SOCIEDAD ANÓNIMA 801
Capítulo IV
Consideraciones sobre los grupos empresariales
en el derecho chileno y comparado
1. RECONOCIMIENTO NORMATIVO DE LOS GRUPOS EMPRESARIALES Y SU REGULACIÓN EN EL DERECHO CHILENO 804
2. UNA DISTINCIÓN NECESARIA: GRUPOS EMPRESARIALES Y CONTROL 806
3. CLASIFICACIÓN DEL GRUPO EMPRESARIAL 807
3.1. Grupos de empresas de integración vertical 808
3.1.1. Grupos de sociedades subordinadas 808
3.1.2. Grupos piramidales 808
3.2. Grupos de integración horizontal y radial 809
4. ELEMENTOS DISTINTIVOS DEL GRUPO EMPRESARIAL 810
4.1. Influencia dominante (o relación de dependencia) 810
4.2. Política coordinada de dirección unitaria 812
Bibliografía consultada
