Ilícitos Publicitarios y Tutela del Consumidor

Descripción

Una Propuesta de Sistematización en el Derecho Chileno.

A partir de 1979, la etapa precontractual va concitando la atención doctrinal y dicho interés se ha extendido al ámbito de Protección de los Derechos de los Consumidores, abordando los ilícitos precontractuales, el suministro de información como técnica de protección de los consumidores, el rol de la publicidad en los negocios de consumo, la publicidad engañosa.

No ha ocurrido lo mismo con el análisis  de la publicidad, pues ha sido parcial y restringido a la publicidad engañosa e integración publicitaria que ha impedido advertir que ella constituye un fenómeno que envuelve múltiples intereses, se manifiesta de distintas formas, presenta una regulación diversa y fragmentada y acarrea diferentes problemas que requieren de una adecuada solución en nuestro ordenamiento jurídico.

Identificarlos y formular propuestas de solución a cada uno de ellos constituye el propósito de esta obra, desafío que permitirá al destinatario de aquella y a quienes resulten afectados (competidores y titulares de propiedad intelectual e industrial) diseñar su estrategia de protección y accionar por vía precontractual, contractual o extracontractual, dependiendo del supuesto en que se encuentren.

• Busca ilustrar al lector respecto de la naturaleza jurídica de la publicidad comercial:

–             de la configuración de publicidad engañosa y errónea y su tutela.

–             de la publicidad engañosa (abusiva, agresiva por coacción, por acoso e influencia indebida).

–             de la publicidad desleal.

• Recopila artículos elaborados en el marco de un Proyecto Fondecyt, actualizados a partir de modificaciones legales (específicamente la Ley 21.430 sobre Protección integral y garantías de la niñez) y Circulares del SERNAC (la Circular Interpretativa sobre la noción de consumidor hiper vulnerable de diciembre de 2021, la Circular Interpretativa sobre Publicidad Comercial y Prácticas Comerciales de 2022 y la Circular Interpretativa sobre Publicidad Nativa e Influencers de 2022).
• Contiene fichas de las sentencias y dictámenes del CONAR mencionados en la obra lo que permite al lector conocer el o los casos que han conocido nuestros tribunales de justicia y dicho Consejo en materia de publicidad comercial.

ÍNDICE

• CAPÍTULO PRIMERO
  LOS PRINCIPIOS INFORMADORES DE LA PUBLICIDAD COMERCIAL COMO LÍMITES DEL MENSAJE PUBLICITARIO1. Introducción

  2. Los principios informadores de la publicidad comercial en el derecho chileno
  2.1. Principio de legalidad publicitaria
  2.2. Principio de autenticidad o autoidentificación publicitaria
  2.3. Principio de comprobabilidad
  2.4. Principio de veracidad publicitaria
  2.5. Principio de integración publicitaria
  2.6. Principio de respeto a la competencia
  2.7. Principio de disponibilidad y acceso a la información y Principio de autosuficiencia del soporte publicitario

  3. Nuestra opinión acerca de los principios publicitarios

  4. La utilidad de los principios publicitarios y su incidencia en la tutela de los consumidores

  CAPÍTULO SEGUNDO
  LA PUBLICIDAD ENGAÑOSA COMO ILÍCITO PUBLICITARIO EN EL DERECHO CHILENO

  1. Introducción

  2. El estado de la cuestión en la LPC

  3. Una propuesta de sistematización
  3.1. Una noción amplia y neutra de publicidad engañosa
  a) La amplitud
  i. La inducción a error o engaño como riesgo
  ii. Veracidad e inducción a error o engaño
  iii. ¿A quién debe inducir a error o engaño la publicidad engañosa?
  iv. ¿Sobre qué debe inducir a error o engaño la publicidad engañosa?
  v. La relación entre publicidad falsa y engañosa
  b) La neutralidad

  4. La publicidad errónea como una categoría innecesaria

  5. La confianza razonable hace la diferencia: la cuestión de la recognoscibilidad del error por parte del consumidor
  5.1. Primera manifestación de la recognoscibilidad: el precio irrisorio publicitado
  5.2. Segunda manifestación de la recognoscibilidad: la rectificación del error publicitario

  CAPÍTULO TERCERO
  LA PUBLICIDAD DESLEAL EN EL DERECHO CHILENO CON ESPECIAL REFERENCIA A LA PUBLICIDAD COMPARATIVA

  1. Introducción

  2. La publicidad desleal en la LCD
  2.1. El fundamento de la ilicitud: la justificación dogmática de la publicidad desleal
  2.2. La taxonomía de la publicidad desleal: el alcance de la ilicitud

  3. La publicidad comparativa
  3.1. La noción y utilidad de la publicidad comparativa
  i. La noción
  ii. La utilidad de la publicidad comparativa
  3.2. La publicidad comparativa en la LCD
  i. Veracidad y demostrabilidad de la publicidad comparativa en la LCD: el literal e) del artículo 4º
  3.3. El caso de la publicidad comparativa engañosa: supuestos controvertidos
  i. El puffery o absoluto publicitario no acotado
  ii. Las declaraciones publicitarias incompletas

  CAPÍTULO CUARTO
  LA PUBLICIDAD ABUSIVA COMO ILÍCITO PUBLICITARIO EN EL DERECHO CHILENO

  1. Introducción

  2. Una propuesta de construcción dogmática

  3. La publicidad sexista como supuesto de publicidad abusiva en el derecho chileno

  4. La hipersexualización de menores como supuesto de publicidad abusiva en el derecho chileno

  5. La publicidad contraria a la ley chilena como supuesto de publicidad abusiva
  5.1. Los artículos 3º y 6º de la Ley Nº 19.419 que regula actividades que indica relacionadas con el tabaco
  5.2. Los artículos 6º y 7º de la Ley Nº 20.606 sobre composición nutricional de los alimentos y su publicidad y el artículo 1º de la Ley Nº 20.869 sobre publicidad de los alimentos
  5.3. El artículo 13 b) y c) de la Ley Nº 18.838 que crea el Consejo Nacional de Televisión (CNTV) y el artículo 1º letra e) de las Normas Generales sobre contenidos de las Emisiones de Televisión
  5.4. Los artículos 40 bis, 40 ter y 40 quáter de la Ley Nº 19.925 que establece normas en materia de comercialización y publicidad de bebidas alcohólicas y otras que indica
  5.5. El artículo 55 de la Ley Nº 21.430 sobre garantías y protección integral de los derechos de la niñez y adolescencia

  CAPÍTULO QUINTO
  LA PUBLICIDAD AGRESIVA COMO ILÍCITO PUBLICITARIO EN EL DERECHO CHILENO

  1. Introducción

  2. El acoso, la coacción y la influencia indebida como modalidades de agresividad publicitaria

  3. Propuesta de construcción dogmática

  4. La publicidad molestosa, no deseada o por acoso: un caso expresamente regulado en la LPC
  4.1. El artículo 28 de la LPC
  4.2. La Plataforma No Molestar del Sernac

  CAPÍTULO SEXTO
  LAS CONSECUENCIAS DE LA PUBLICIDAD ILÍCITA EN EL DERECHO CHILENO

  1. Introducción

  2. Una cuestión preliminar: el tratamiento disperso y fragmentario del fenómeno publicitario

  3. Una propuesta de sistematización
  3.1. Imputabilidad subjetiva e indemnización
  3.2. La cesación y corrección como consecuencias generales de la publicidad ilícita
  3.2.1. La cesación o suspensión publicitaria
  3.2.2. La corrección publicitaria
  3.2.3. ¿Es posible extender la cesación publicitaria y la corrección publicitaria a la publicidad abusiva, a la publicidad agresiva y a la publicidad desleal?
  i. Primer argumento: el principio del alterum non laedere
  ii. Segundo argumento: el principio de reparación integral
  iii. Tercer argumento: el principio proconsumidor o pro consumatore

  4. La integración publicitaria y la nulidad como consecuencias de la publicidad ilícita
  4.1. La integración publicitaria
  4.1.1. La regulación en el ámbito nacional
  4.1.2. La justificación
  4.1.3. Dos modelos de regulación de la integración publicitaria
  4.1.4. El supuesto de hecho
  4.1.5. Las consecuencias de la integración publicitaria
  4.2. La nulidad relativa del contrato celebrado con ocasión de la publicidad ilícita